Opsigelse af en distributionsaftale i Mexico

Læser du dette, fordi forholdet allerede er gået galt, så kommer den brugbare nyhed først. Mexico har ikke den lovbestemte godtgørelse, som europæiske virksomheder forventer, fordi europæiske virksomheder er vant til deres egen lovgivning.

I EU giver direktiv 86/653 om selvstændige handelsagenter en agent ret til godtgørelse eller til erstatning ved opsigelse, og medlemsstaternes gennemførelse af det er grunden til, at en europæisk agenturgivers første spørgsmål altid er "hvad kommer det til at koste mig". Mexicansk handelsret indeholder ingen tilsvarende ordning for distributører. Codigo de Comercio regulerer comision mercantil, et andet og snævrere forhold, og en distributionsaftale behandles som hovedregel som en atypisk kontrakt, der styres af det, parterne rent faktisk aftalte, og af almindelige aftaleretlige principper.

Der er altså ingen automatisk goodwillbetaling, ingen lovbestemt formel baseret på antal års samarbejde og intet ufravigeligt minimum. Det er en væsentligt bedre position end den, du ville stå i ved opsigelse af en spansk eller tysk agent.

Risikoen ligger et andet sted, og den er for det meste ikke juridisk.

Hvor den juridiske risiko reelt ligger

At opsige en tidsubegrænset aftale uden rimeligt varsel. Hvor en distributionsaftale ikke har en fast løbetid, har mexicanske domstole været villige til at fastslå, at en brat opsigelse udløser erstatning, ud fra almindelige principper om misbrug af en rettighed og om at handle i god tro. Vi vil gerne være præcise om kilden: dette udsagn når os gennem praktikerkommentarer, der refererer afgørelser fra Suprema Corte de Justicia de la Nacion, og vi har ikke læst de underliggende teser i Semanario Judicial de la Federacion. Behandl det som en reel risiko, der skal styres, og ikke som en fast regel, du kan regne på, og få en mexicansk procesadvokats vurdering af netop dine forhold.

Det praktiske svar er det samme i begge tilfælde: opsig skriftligt, med et varsel af en længde, der kan forsvares over for forholdets levetid og de investeringer, distributøren foretog på din opfordring. Seks måneder er et almindeligt aftalt tal. Uanset hvad du vælger, så skriv det ind i kontrakten fra starten, for et varsel, der er aftalt på forhånd, er langt lettere at forsvare end et, der opfindes til sidst.

Omkvalificering. Hvis arrangementet i substans ligner et agentur og ikke distribution, hvor distributøren sælger i dit navn og for din regning i stedet for at købe og videresælge, kan en domstol behandle det som noget andet, end kontrakten kalder det. Colombia går betydeligt videre, og kontrasten er værd at forstå: se hvad det koster at afslutte en colombiansk distributionsaftale, hvor artikel 1324 i Codigo de Comercio faktisk giver en formel, og artikel 1328 gør colombiansk ret ufravigelig.

Lager og ordrer i pipelinen. Almindelig kontraktrisiko og den hyppigste reelle tvist. Skriv i kontrakten, hvad der sker med usolgte varer og med ordrer, der er accepteret, men ikke afsendt.

Hvor den virkelige risiko ligger

Tre praktiske greb, og de betyder mere end loven.

Dine NOM-certifikater står i deres navn. Certifikatet udstedes til en mexicansk juridisk enhed, og hvis distributøren er din importør, er det som regel dem. At skifte distributør betyder ny certificering, og det tager måneder. Se hvem ejer dit NOM-certifikat.

Din importregistrering er deres. En udenlandsk virksomhed kan som hovedregel ikke registrere sig i Padron de Importadores, så distributøren importerer. Når de stopper, stopper dine varer, indtil en ny importør er på plads og certificeret. Se derfor kan en europæisk virksomhed ikke være sin egen importør.

Dit varemærke er måske deres. Mexico har et first to file-varemærkesystem efter Ley Federal de Proteccion a la Propiedad Industrial. Har din distributør registreret dit mærke i Mexico i sit eget navn, ejer de det dér, og din tidligere brug i Europa slår dem ikke automatisk af banen. Det kan lade sig gøre at få det tilbage på flere grundlag, blandt andet ond tro, og det er en retssag, ikke administration.

Læg dem oven på hinanden, og en distributør, der ikke har gjort noget juridisk forkert, kan stadig gøre det langsomt og dyrt at forlade dem. Det er ikke et juridisk problem med en juridisk løsning. Det er et strukturelt problem, som skulle have været løst fra starten.

Hvad du skal have styr på, før du underskriver den næste

Skal du til at udpege en distributør, er det her afsnittet, der betaler sig selv.

1. Registrer selv dit varemærke i Mexico, før du udpeger nogen. Det er den billigste forsikring i hele markedsindtrædenen, og den bliver rutinemæssigt sprunget over.
2. Aftal et opsigelsesvarsel skriftligt, og gør det langt nok til at kunne forsvares.
3. Sæt en fast løbetid med forlængelse i stedet for en tidsubegrænset kontrakt. En løbetid, der udløber, er en renere exit end en kontrakt, der skal opsiges.
4. Tag udtrykkeligt stilling til certifikaterne. Enten ejer du dem selv gennem et mexicansk selskab, eller også skriver du en overdragelses- og samarbejdsforpligtelse ind med en fastlagt tidsplan og en konsekvens ved misligholdelse. Det andet er svagere, end det lyder, fordi certificeringsorganet ikke er bundet af din kontrakt, men det er bedre end tavshed.
5. Skriv, hvad der sker med lager, ordrer i pipelinen og kundedata ved opsigelse.
6. Vælg tvistmekanismen med åbne øjne. Voldgift kan som hovedregel fuldbyrdes i Mexico, som er tilsluttet New York-konventionen. Det hjælper ikke på certifikaterne, og det er derfor, certifikaterne er punkt fire.
7. Undgå eksklusivitet i det første år, eller giv den mod et minimum. Eksklusivitet, der er givet væk for ingenting, er den indrømmelse, der er sværest at rulle tilbage.

Om selve udvælgelsen dækker sådan finder du den rigtige distributør i Mexico, hvad du skal tjekke, før du når hertil, og har du brug for et mexicansk selskab for at sælge i Mexico dækker det strukturelle alternativ.

Ofte stillede spørgsmål

Er der godtgørelse ved opsigelse af en distributør i Mexico?

Der er ingen lovbestemt godtgørelse svarende til EU's ordning for handelsagenter. Betalingen afhænger af, hvad kontrakten bestemmer, plus den erstatning, en domstol måtte tilkende, og den væsentligste erstatningsrisiko er at opsige en tidsubegrænset aftale uden rimeligt varsel.

Kan jeg opsige en mexicansk distributør uden begrundelse?

Som hovedregel ja, hvor kontrakten tillader det, og du giver det aftalte varsel. Risikoen stiger, hvor aftalen ikke har en fast løbetid, ikke har en varselsbestemmelse, og distributøren foretog investeringer på din opfordring, for det er det mønster, hvor brat opsigelse er blevet anfægtet.

Min mexicanske distributør har registreret mit varemærke. Hvad nu?

Mexico er en first to file-jurisdiktion efter Ley Federal de Proteccion a la Propiedad Industrial, så registreringen er deres, indtil den anfægtes med held. Anfægtelse er mulig, blandt andet på grundlag af ond tro, men det er en retssag. Registrerer du selv mærket, før du udpeger nogen, undgår du hele problemet.

Kan min distributionskontrakt være underlagt dansk eller svensk ret?

For et ægte distributionsforhold fungerer en lovvalgsklausul om udenlandsk ret som hovedregel, og voldgift kan fuldbyrdes i Mexico. Det er en svagere beskyttelse, end det ser ud, fordi den ikke rører certifikaterne eller importregistreringen, og fordi den ikke hjælper, hvis forholdet bliver omkvalificeret. Colombia gør derimod udtrykkeligt sådanne klausuler ugyldige for agenturforhold.